青島市工商局、青島市消保委重點(diǎn)針對2016年度網(wǎng)絡(luò )購物、商品房銷(xiāo)售和供水、供電等公共服務(wù)領(lǐng)域存在的部分不公平格式條款，聯(lián)合市消保委律師團共同進(jìn)行了分析點(diǎn)評。

1、附件、贈品，退換貨時(shí)請一并退回，如有破損或丟失，將無(wú)法辦理退換貨。(網(wǎng)絡(luò )購物)

點(diǎn)評意見(jiàn)：依據《消費者權益保護法》第二十四條和第二十五條規定，在商品或者服務(wù)不符合質(zhì)量要求、以網(wǎng)絡(luò )購物等方式購買(mǎi)的商品符合七日無(wú)理由退貨條件等情況下，消費者依法享有主張退換貨的權利。附件和贈品的破損或丟失可能有不同的原因，如果非由消費者原因造成，消費者則無(wú)需承擔任何責任，網(wǎng)站未對破損或丟失的責任主體進(jìn)行區分，在格式條款中籠統做出不予辦理退換貨的規定，涉嫌限制了消費者的權利;如果確因消費者原因造成，雙方可以協(xié)商由消費者支付相應對價(jià)，但是不能排除消費者退換貨的權利。因此，上述條款違反了《消費者權益保護法》第二十六條第二款的規定：經(jīng)營(yíng)者不得以格式條款、通知、聲明、店堂告示等方式，作出排除或者限制消費者權利、減輕或者免除經(jīng)營(yíng)者責任、加重消費者責任等對消費者不公平、不合理的規定，不得利用格式條款并借助技術(shù)手段強制交易。

2、消費者自簽收之日起1年內商品存在問(wèn)題，第三方賣(mài)家可對消費者提供免費保修服務(wù)，不再接受商品退換貨。(網(wǎng)絡(luò )購物)

點(diǎn)評意見(jiàn)：依據《消費者權益保護法》第二十四條的規定：經(jīng)營(yíng)者提供的商品或者服務(wù)不符合質(zhì)量要求的，消費者可以依照國家規定、當事人約定退貨，或者要求經(jīng)營(yíng)者履行更換、修理等義務(wù)。沒(méi)有國家規定和當事人約定的，消費者可以自收到商品之日起七日內退貨;七日后符合法定解除合同條件的，消費者可以及時(shí)退貨，不符合法定解除合同條件的，可以要求經(jīng)營(yíng)者履行更換、修理等義務(wù)。依據《消費者權益保護法》第五十四條規定：依法經(jīng)有關(guān)行政部門(mén)認定為不合格的商品，消費者要求退貨的，經(jīng)營(yíng)者應當負責退貨?？梢钥闯?，法律賦予了消費者在商品質(zhì)量不合格情況下要求退貨的權利。網(wǎng)站未對商品的質(zhì)量責任產(chǎn)生原因進(jìn)行區分，僅對消費者簽收后一年內存在問(wèn)題的商品，做出在第三方賣(mài)家提供免費保修服務(wù)后，不再接受商品退換貨的規定，涉嫌限制消費者的權利。

3、乙方同意，如遇下列特殊原因之一，則預售合同第十一條約定的該房屋的交付時(shí)間可據實(shí)予以順延：(1)甲方不可預見(jiàn)也不可控制的客觀(guān)原因造成的延誤，包括但不限于自然災害、停水、停電、社會(huì )公共衛生事件等;(2)遇到重大技術(shù)問(wèn)題不能及時(shí)解決;(3)遇到政府做出禁止施工作業(yè)，實(shí)施交通管制等決定，造成無(wú)法正常施工，或為配合政府的法規、規章、命令或市政建設而引起的延誤的。(商品房銷(xiāo)售)

點(diǎn)評意見(jiàn)：按照《合同法》第一百一十七條規定，不可抗力，是指不能預見(jiàn)、不能避免并不能克服的客觀(guān)情況。“因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規定的除外。”本法所稱(chēng)該條款并不完全適用關(guān)于“不可抗力”的法律規定，比如重大技術(shù)問(wèn)題造成延期的免責約定，因甲方理應對房屋建設所需要的技術(shù)有預案和安排，其不能因此免除延期應當承擔的責任，否則極易造成甲方以此為由任意延期，背離《合同法》第三十九條關(guān)于格式條款公平原則的約定;對于政府做出的禁止施工作業(yè)、實(shí)施交通管制的情形，需要根據情形區別對待，如系甲方自身導致的，甲方亦不能免責。

該條款把停水停電、重大技術(shù)問(wèn)題和市政建設延誤統歸為不可抗力，作為免除自身責任的理由，把不可抗力作擴大化解釋?zhuān)`反了《合同違法行為監督處理辦法》第九條第三項的規定，屬于免除自身違約責任的行為。

4、甲方未征得乙方同意擅自變更小區的平面布局，乙方有權要求甲方恢復，如不能恢復的，甲方應當向乙方支付總房?jì)r(jià)款的0%違約金。在不影響乙方所購房屋使用的情況下，甲方可以對小區平面布局和規劃進(jìn)行調整，不視為甲方違約。(商品房銷(xiāo)售)

點(diǎn)評意見(jiàn)：《合同法》第一百一十二條規定“當事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補救措施后，對方還有其他損失的，應當賠償損失。”未征得乙方同意的情況下，甲方對小區平面布局和規劃進(jìn)行調整，即使不影響乙方所購房屋使用，也屬于免除開(kāi)發(fā)商違約責任的行為。

開(kāi)發(fā)商利用格式條款事先設定賠償金額為總房?jì)r(jià)款的0%，違反了《合同違法行為監督處理辦法》第十一條第三項的規定，構成排除消費者依法請求損害賠償的權利的違法行為。根據《合同法》第四十條，此約定明顯系免除甲方責任，排除消費者主要權利，排除消費者主張違約金的權利，構成不公平格式條款，屬于無(wú)效格式條款。就實(shí)際條款內容而言，格式條款無(wú)效導致雙方未就變更小區的平面布局約定違約責任，乙方消費者可向甲方主張損害賠償責任或者同時(shí)要求解除合同等。

5、在辦理房屋交付手續前，乙方需預交物業(yè)管理費用等相關(guān)費用(物業(yè)管理費單價(jià)以經(jīng)政府有關(guān)部門(mén)備案、公示的價(jià)格為準)。物業(yè)管理費從甲方《房屋交付使用通知書(shū)》確定的交房日期次日計算，乙方未按照本條約定預交物業(yè)管理費等相關(guān)費用的，甲方有權暫不予交付房屋使用且不承擔任何責任。(商品房銷(xiāo)售)

點(diǎn)評意見(jiàn)：在商品房買(mǎi)賣(mài)過(guò)程中，購房者按照合同約定支付房款后就享有依法主張開(kāi)發(fā)商交付房屋的權利，同樣道理，開(kāi)發(fā)商收到購房款后負有按照約定交付房屋的義務(wù)。商品房買(mǎi)賣(mài)與物業(yè)費的交納是兩個(gè)不同的法律關(guān)系。該條款的違法之處在于將物業(yè)費與房屋交付捆綁在一起，不交納物業(yè)費就不交付房屋，違反了《合同違法行為監督處理辦法》第十條的規定，屬于加重消費者責任的行為。

6、用戶(hù)擅自遷移、更動(dòng)或操作用電計量裝置、電力負荷管理裝置、擅自操作供電企業(yè)的供電設施以及約定由供電人調度的受電設備的，按每次5000元計付違約金。(供電)

點(diǎn)評意見(jiàn)：《供電營(yíng)業(yè)規則》第一百條第五項規定“私自遷移、更動(dòng)和擅自操作供電企業(yè)的用電計量裝置、電力負荷管理裝置、供電設施以及約定由供電企業(yè)調度的用戶(hù)受電設備者，屬于居民用戶(hù)的，應承擔每次500元的違約使用電費;屬于其他用戶(hù)的，應承擔每次5000元的違約使用電費”，由此可見(jiàn)，承擔5000元違約金的責任主體是“其他用戶(hù)”，而非“居民用戶(hù)”。 本條款不區分用戶(hù)類(lèi)型，一概按每次5000元計付違約金違反了《合同違法行為監督處理辦法》第十條第一項的規定，屬于在格式條款中加重消費者責任。

7、用水人逾期不交納水費的，從逾期之日起，每日加收欠交水費的千分之五作為違約金，直至交清水費。(供水)

點(diǎn)評意見(jiàn)：本條款對所欠水電氣費違約金的規定為按日計算，同時(shí)未對違約金設置上限?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問(wèn)題的解釋(二)》第29條規定第2款規定：“當事人約定的違約金超過(guò)造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規定的‘過(guò)分高于造成的損失’。”參照這一規定，本條關(guān)于違約金的規定顯然過(guò)分高于因違約所造成的損失，違反了《合同違法行為監督處理辦法》第十條第一項的規定，加重了消費者的責任。按照該條規定計算的違約金，其超出當期欠繳總額30%的部分，如果義務(wù)人提出異議，很有可能不被人民法院支持。

8、因計量表故障而不能正確計量時(shí)，按照此表發(fā)生故障前3個(gè)抄表周期內，正常計量時(shí)的平均日用氣量乘以計量表故障天數(天數：上次抄表日起到本次抄表日之間的日歷天數)，作為計算計量表故障期間須繳納的燃氣費。(供氣)

點(diǎn)評意見(jiàn)：《青島市燃氣管理條例》第二十條規定“管道燃氣的民用戶(hù)的計量表(含計量表)至戶(hù)外的燃氣設施，由燃氣經(jīng)營(yíng)單位負責管理、維護;計量表至戶(hù)內燃氣燃燒器具之間的燃氣設施，由民用戶(hù)承擔管理、維護的責任”，由此可見(jiàn)，計量表的維護方是燃氣公司，除非有證據證明計量表是由于用戶(hù)過(guò)錯或者第三方過(guò)錯，燃氣公司不能把計量表故障產(chǎn)生的不利后果轉嫁給用戶(hù)。該條款違反了《合同違法行為監督處理辦法》第九條第三項“對提供的商品或者服務(wù)依法應當承擔的保證責任”，屬于免除自身責任的違法行為。

9、免責條款：因停水、停電造成供熱中斷的免除自身責任。(供暖)

點(diǎn)評意見(jiàn)：《合同法》第一百二十一條規定：“當事人一方因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規定或者按照約定解決。”同時(shí)，根據《合同法》第十章的規定，停水、停電并非供暖企業(yè)中斷供熱供熱的法定理由或免責事由。該條款違反了《合同違法行為監督處理辦法》第九條規定，屬于免除自身違約責任的行為。

因此，因停水、停電造成供熱中斷的，供暖企業(yè)應當依法承擔違約或損害賠償責任。如果發(fā)生此類(lèi)情況，供熱公司可以向第三方追究責任，但不能作為自身免責的理由。

10、退資須前往IC卡客服網(wǎng)點(diǎn)辦理，可讀卡且卡內余額小于等于50元的，當場(chǎng)可以全額退還，大于50元的不予辦理退資。(公共乘車(chē))

點(diǎn)評意見(jiàn)：公交IC卡具有預付卡性質(zhì)。消費者購買(mǎi)IC卡、存入錢(qián)款后，與發(fā)卡公司形成債權債務(wù)關(guān)系，消費者系債權人，發(fā)卡公司系債務(wù)人。對發(fā)卡公司而言，其沒(méi)有任何依據占有消費者IC卡內的剩余金額，否則就構成不當得利;同樣，發(fā)卡公司也無(wú)權限定退費的上限或下限，這種限制行為侵犯了消費者的財產(chǎn)權。同時(shí)根據該條款，消費者須將余額消費至50元以下，方可辦理退卡，這種規定也涉嫌強制交易，侵犯了消費者的公平交易權利。根據《合同法》第四十條、《消費者權益保護法》第二十六條和《合同違法行為監督處理辦法》第十一條規定，該條款屬于典型的限制消費者權利行為。